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Vorstandspflichten bei verbandsinternen Untersuchungen / F. Verbandsinterne Untersuchungen im US-amerikanischen Recht
Vorstandspflichten bei verbandsinternen Untersuchungen / F. Verbandsinterne Untersuchungen im US-amerikanischen Recht
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Page
1–22
Titelei/Inhaltsverzeichnis
1–22
Details
23–26
A. Einleitung
23–26
Details
I. Einführung
II. Gang der Untersuchung
27–44
B. Grundlagen zur verbandsinternen Untersuchung
27–44
Details
I. Begriffsbestimmung
II. Anlässe
III. Ziele
IV. Ablauf einer verbandsinternen Untersuchung
1. Verdacht auf eine Verbandstat
a) Hinweis
b) Verdachtsschwelle
2. Vorbereitung
3. Untersuchungsmethoden
a) Auswertung physischer Dokumente
b) Auswertung elektronischer Dokumente, insb. E-Mails
c) Befragung von/Gespräche mit Mitarbeitern
4. Rechtliche Bewertung des ermittelten Sachverhalts
45–81
C. Regierungsentwurf zum VerSanG-E
45–81
Details
I. Entstehungsgeschichte des VerSanG-E
1. Regelungsnotwendigkeit
2. „Vor-Entwürfe“
a) NRW-Entwurf eines Verbandsstrafgesetzes (VerbStrG-E)
b) BUJ-Vorschlag der Fachgruppe Compliance
c) Kölner Entwurf eines Verbandssanktionengesetzes
d) Koalitionsvertrag der 19. Legislaturperiode (2018)
e) Münchener Entwurf eines Verbandssanktionengesetzes
f) Referentenentwurf des BMJV
II. Regelungsgegenstand des VerSanG-E
1. Begriffsbestimmung und Verbandsverantwortlichkeit, §§ 2 f. VerSanG-E
a) Verband, § 2 Abs. 1 Nr. 1 VerSanG-E
b) Leitungsperson, § 2 Abs. 1 Nr. 2 VerSanG-E
c) Verbandstat, § 2 Abs. 1 Nr. 3 VerSanG-E
d) Verbandsverantwortlichkeit, § 3 VerSanG-E
2. Sanktionen, §§ 8 ff. VerSanG-E
a) Sanktionsarten, § 8 VerSanG-E
b) Sanktionshöhe, § 9 VerSanG-E
c) Sanktionsbemessung, § 15 VerSanG-E
3. Berücksichtigung von Compliance-Systemen
4. Verbandsinterne Untersuchungen, §§ 16 ff. VerSanG-E
a) Ziel der gesetzlichen Regelungen
b) Inhalt der gesetzlichen Regelungen
aa) Voraussetzungen des § 17 Abs. 1, Abs. 2 VerSanG-E
(1) Qualifiziertes Kausalitätsprinzip, § 17 Abs. 1 Nr. 1 VerSanG-E
(2) Trennungsprinzip, § 17 Abs. 1 Nr. 2 VerSanG-E
(3) Kooperationsprinzip, § 17 Abs. 1 Nr. 3 VerSanG-E
(4) Herausgabeprinzip, § 17 Abs. 1 Nr. 4 VerSanG-E:
(5) Fairnessprinzip, § 17 Abs. 1 Nr. 5 VerSanG-E
(6) Dokumentationsprinzip, § 17 Abs. 2 VerSanG-E
bb) Rechtsfolge, § 17 Abs. 3 VerSanG-E
cc) Umfang der Sanktionsmilderung, § 18 VerSanG-E
c) Relevanz im Regelungskomplex des VerSanG-E
5. Zwischenergebnis
82–133
D. Vorstandspflichten bei verbandsinternen Untersuchungen de lege lata
82–133
Details
I. Allgemeine Compliance-Pflichten
1. Legalitätspflicht und Legalitätskontrollpflicht
a) Pflichteninhalt
b) Dogmatische Herleitung
2. Ausgestaltung der Legalitätskontrollpflicht
a) Pflicht zum Ob und Wie der Compliance-Organisation
b) Mindestanforderungen einer Compliance-Organisation
3. Zwischenergebnis
II. Pflicht zur Durchführung einer verbandsinternen Untersuchung de lege lata
1. Branchenunabhängige Untersuchungspflicht
a) Aktienrechtliche Untersuchungspflicht
aa) Pflicht zur Aufklärung
bb) Ermessen bei der Art und Weise der Aufklärung
(1) Alternative Aufklärungsmethoden
(a) Staatliches Ermittlungsverfahren als Alternative
(b) Keine gleichwertige Aufklärung
(2) Berücksichtigung des Unternehmensinteresses
(a) Inhaltliche Konkretisierung
(b) Absehen von einer Untersuchung aufgrund des Unternehmensinteresses
cc) Ermessen bei der Art und Weise der Untersuchung
dd) Zwischenergebnis
b) §§ 130, 9 OWiG
2. Branchenabhängige Untersuchungspflicht - Spezialgesetzliche Regelungen
a) Untersuchungspflicht nach § 15 Abs. 6 Nr. 1 GwG
b) Untersuchungspflicht nach § 25h Abs. 3 KWG
c) Zwischenergebnis
3. Obliegenheit zur Durchführung einer verbandsinternen Untersuchung
4. Horizontale und vertikale Delegation
a) Horizontale Delegation
b) Vertikale Delegation
5. Zwischenergebnis
III. Pflicht zur Mitteilung der Verbandstat de lege lata
1. Keine Meldepflicht im Aktiengesetz
2. Meldepflicht nach § 43 Abs. 1 GwG
3. Meldepflicht nach § 23 Abs. 1 WpHG
4. Meldepflicht nach Art. 17 Abs. 1 MAR, § 26 Abs. 1 WpHG
a) Vorliegen einer Insiderinformation iSd Art. 7 Abs. 1 MAR
b) Aufschub der Offenlegung nach Art. 17 Abs. 4 MAR
5. Meldepflicht nach § 153 AO
6. Zwischenergebnis
IV. Kooperationspflicht
1. Kartellrecht
2. Aktiengesetz
V. Zwischenergebnis
134–209
E. Auswirkungen des VerSanG-E auf das Ob und Wie der Durchführung einer verbandsinternen Untersuchung de lege ferenda
134–209
Details
I. Auswirkung auf das Ob der Durchführungspflicht
II. Unmittelbare Auswirkungen auf das Ausgestaltungsermessen
1. Rechtsnatur der Vorschrift
a) Keine Rechtspflicht
b) Quasi-Obliegenheit
2. Unmittelbare Auswirkung auf das Ermessen des Vorstands durch § 17 VerSanG-E
III. Mittelbare Auswirkungen auf das Ermessen aufgrund der Innenhaftung des Vorstands
1. Innenhaftung des Vorstands nach dem AktG
a) Allgemeine Pflichten
b) Haftung in Abhängigkeit der Rechtsnatur der Entscheidung
aa) Ermessensentscheidung
bb) Gebundene Entscheidungen
cc) Zwischenergebnis
2. Rechtsnatur der Entscheidung über die Erfüllung des § 17 Abs. 1, Abs. 2 VerSanG-E
a) Begriffsbestimmung
b) Im Ausgangspunkt: Unternehmerische Entscheidung
c) Einschränkung durch gesetzliche und vertragliche Pflichten
aa) Verschwiegenheitspflicht
(1) Anwendungsbereich
(2) Grenzen
bb) Pflicht aufgrund des Anstellungsvertrages
(1) Typische anstellungsvertragliche Pflichten
(2) Zulässigkeit der Normierung einer Pflicht zur Nutzung sanktionsrechtlicher Bonusregelungen im Anstellungsvertrag
(a) Pflicht zur Offenlegung unzulässig
(b) Pflicht zur Nutzung der Sanktionsmilderungsmöglichkeit zulässig
cc) Pflicht aufgrund der Satzung
dd) Pflicht aufgrund eines Beschlusses der Hauptversammlung
(1) Zwingende Vorgabe durch die Hauptversammlung
(2) Exkurs: Anreize durch die Hauptversammlung
ee) Zwischenergebnis
d) Einschränkung durch ungeschriebene Pflichten
aa) Legalitätspflicht
bb) Legalitätskontrollpflicht
cc) Rentabilitätspflicht
dd) Schadensabwendungspflicht
(1) Inhalt
(2) Schadensabwendung durch Erfüllung
(a) Zuständigkeit für die Entscheidung
(aa) Einzelzuständigkeit bzgl. der Erfüllung von § 17 Abs. 1 Nr. 2 und Nr. 5 VerSanG-E
(bb) Kollektivzuständigkeit bzgl. der Erfüllung von § 17 Abs. 1 Nr. 3 und Nr. 4 VerSanG-E
(cc) Einheitliche Kollektivzuständigkeit wünschenswert
(b) Exkurs: Auswirkungen der Beteiligung von Vorstandsmitgliedern an der Verbandstat
(aa) Beteiligung eines Vorstandsmitglieds
(bb) Beteiligung aller Vorstandsmitglieder
(cc) Verbandsinterne Untersuchung durch den Aufsichtsrat
α Anlass der verbandsinternen Untersuchung durch den Aufsichtsrat
β Zuständigkeit des Vorstands bleibt bestehen
γ Pflicht des Aufsichtsrats zur Erfüllung des § 17 Abs. 1 Nr. 2 und Nr. 5, Abs. 2 VerSanG-E
(dd) Zwischenergebnis
(c) Risiken der Erfüllung des § 17 Abs. 1, Abs. 2 VerSanG-E
(aa) Risiken des Trennungsprinzips (Nr. 2)
α Vor Kenntnis der Behörden
β Nach Kenntnis der Behörden
(bb) Risiken des Kooperations- und Herausgabeprinzips (Nr. 3, Nr. 4)
α Vor Kenntnis der Behörden
β Nach Kenntnis der Behörden
(cc) Risiken des Fairnessprinzips (Nr. 5)
(dd) Risiken des Dokumentationsprinzips (Abs. 2)
(ee) Zwischenergebnis
(d) Chancen der Erfüllung des § 17 Abs. 1, Abs. 2 VerSanG-E
(aa) Sanktionsmilderung, § 18 S. 1 VerSanG-E
α Verwarnung mit Sanktionsvorbehalt, § 10 VerSanG-E
β (endgültiges) Absehen von der Verfolgung, §§ 35, 36 VerSanG-E
(bb) Sanktionsbescheid und keine öffentliche Bekanntmachung, § 50 Abs. 3, Abs. 1; § 18 S. 2 VerSanG-E
(cc) (vorläufiges) Absehen von der Verfolgung, § 41 VerSanG-E
(dd) Zwischenergebnis
(e) Risiken der Nichterfüllung des § 17 Abs. 1, Abs. 2 VerSanG-E
(f) Fallgruppen
(aa) Verband hat vor den Behörden Kenntnis
α Vorgaben Nr. 2, Nr. 5
β Vorgaben Nr. 3, Nr. 4
(bb) Verband erfährt erst durch Behörden von Verbandstat
e) Zwischenergebnis
3. Ergebnis
210–234
F. Verbandsinterne Untersuchungen im US-amerikanischen Recht
210–234
Details
I. Die corporation als Bezugsgegenstand
II. Regelungen in Bezug auf verbandsinterne Untersuchungen
1. Regelungen strafrechtlicher Art
a) U.S. Federal Sentencing Guidelines
b) Principles of Federal Prosecution of Business Organizations
c) Policy on Corporate Enforcement of the FCPA
2. Regelungen zivilrechtlicher Art (“Seaboard-Report”)
3. Zwischenergebnis
III. Pflichten des Board of Directors
1. Rechtsquellen für die Pflichten des Board of Directors
2. Rolle des Board of Directors
3. Allgemeine Sorgfaltspflicht (Duty of Care)
a) Gliedstaatliche Statutes
b) Graham v. Allis-Chalmers Mfg. Co.
c) In re Caremark International Inc. Derivative Litigation
d) Stone v. Ritter
4. Untersuchungspflicht
a) Court order/enforcement settlement
b) American Law Institute’s Principles of Corporate Governance und gliedstaatliche Statutes/Codes
IV. Zwischenergebnis
235–248
G. Würdigung und Eigenvorschlag
235–248
Details
I. Würdigung des § 17 Abs. 1 VerSanG-E
1. Würdigung des § 17 Abs. 1 Nr. 1 VerSanG-E
2. Würdigung es § 17 Abs. 1 Nr. 2 VerSanG-E
3. Würdigung des § 17 Abs. 1 Nr. 3 und Nr. 4 VerSanG-E
4. Würdigung des § 17 Abs. 1 Nr. 5 VerSanG-E
5. Würdigung des § 18 VerSanG-E
6. Würdigung der Auswirkungen des VerSanG-E auf die Vorstandspflichten
II. Vorschlag eines § 17 Abs. 1 und § 41 de lege ferenda
1. Gesetzesformulierung
2. Begründung
a) Zu § 17 Absatz 1
(1) Zu Nummer 1
(2) Zu Nummer 2
(3) Zu Nummer 3
(4) Zu Nummer 4
b) Zu § 41
249–254
H. Zusammenfassung der wesentlichen Ergebnisse
249–254
Details
255–289
Literaturverzeichnis
255–289
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CC-BY
Access
Vorstandspflichten bei verbandsinternen Untersuchungen , page 210 - 234
F. Verbandsinterne Untersuchungen im US-amerikanischen Recht
Autoren
Melanie Alina Glombik
DOI
doi.org/10.5771/9783748935971-210
ISBN print: 978-3-7560-0018-0
ISBN online: 978-3-7489-3597-1
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